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“無罪+罪輕”辯護的6種新招式

發布日期:2019-06-03 作者: 點擊:

“兩高三部”《關於依法保障律師執業權利的規定》第三十五條規定,將此前相關法律規定的“無罪辯護意見與量刑辯護意見均在當庭發表”,修改為“也可以庭後提交量刑辯護意見”,這在法理上是有依據的,辯護律師應當根據個案的不同情況,對“辯護範式”進行合理選擇和精準定位。

第1招:對犯罪主觀方麵有爭議

實踐中,犯罪主觀方麵往往是控辯雙方的爭議焦點之一,也是雙方攻守轉換的重點。

雖然控辯雙方對在案證據的“真實性”、“合法性”、“關聯性”基本上沒有大的爭議,但是對被告人在主觀上係“故意”還是“過失”,或者說被告人的行為係故意犯罪還是過失犯罪,存在不同理解。如以機動車致人死亡的事件為例,有可能係故意殺人(包括直接故意、間接故意)、故意傷害致人死亡、以其他危險的方法危害公共安全;也有可能係過失致人死亡、交通肇事、意外事件、緊急避險、正當防衛,等等。再如檢察機關指控被告人犯故意傷害罪(輕傷),辯護律師(被告人)則認為係“過失行為”而不負刑事責任。

對於此種情形,辯護律師在法庭辯論階段可以作“無罪辯護”的同時,就有關“量刑問題”發表辯護意見。

另外,辯護律師如果僅對犯罪主觀方麵有異議的,而且被告人的行為仍然構成其他較輕的犯罪的,還可以徑直作“輕罪辯護”(此罪與彼罪),如檢察機關指控故意傷害罪(致人死亡),辯護律師則可以在法庭上提出過失致人死亡的“定罪”意見,並就該輕罪發表相應的“量刑”意見。

安慶刑事辯護律師

第2招:對此罪與彼罪有爭議(上述第1種情形除外)

實踐中,還存在檢察機關所指控的犯罪(重罪)不能成立,被告人的行為可能構成另外一種輕罪,但是檢察機關又沒有指控的情形,如“貪汙罪與職務侵占罪”、“盜竊罪與故意毀壞財物罪”、“販賣毒品罪與非法持有毒品罪”,等等。

由於辯護律師的法定職責是提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,而沒有指控被告人的行為構成其他犯罪的權利。因此,對於作“輕罪辯護”,應當根據個案的不同情況,區別對待,靈活應對:

第一,相關法律對於何種情形屬於“此罪與彼罪”,有進行專門區分或者特別說明的,可以考慮徑直作“輕罪辯護”。如《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》規定:購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品,沒有證據證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪,毒品數量達到刑法第三百四十八條規定的最低數量標準的,一般以“非法持有毒品罪”定罪處罰。那麽,在此類案件中,如果辯護律師認為檢察機關指控被告人販賣毒品的證據不足的,可以依照《會議紀要》的相關規定,徑直作“輕罪辯護”。

第二,對於“此罪與彼罪”屬於“種屬”關係,或者屬於“包含”關係,或者犯罪構成要件基本相當的犯罪,可以考慮徑直作“輕罪辯護”。如故意殺人罪與故意傷害罪(致人死亡)、詐騙罪與合同詐騙罪、組織賣淫罪與容留賣淫罪,等等。

第三,對於犯罪手段或者作案方式相近,但犯罪“性質”不同的案件,一般不宜徑直作“輕罪辯護”。如貪汙罪與詐騙罪,辯護律師在法庭上可以提出“檢察機關指控的罪名不符合犯罪構成要件,所指控的犯罪不能成立”的辯護意見,即可以提出被告人不具有國家工作人員身份,不符合貪汙罪的主體構成要件;或者被告人騙取的財物不屬於“公共財產”,所指控的罪名不成立等各種理由,但不一定要當庭提出被告人的行為已經構成“詐騙罪”的辯護意見。

第四,對於犯罪構成要件相差很大的罪名,辯護律師不應當徑直作“輕罪辯護”。如盜竊罪與過失損壞交通設施罪,如果檢察機關沒有指控另一項輕罪的,辯護律師不應當在法庭上主動提出被告人的行為已經構成其他犯罪。

第五,還存在一種特殊情形,如檢察機關錯誤地將輪奸情節認定為普通強奸、搶劫認定為搶奪,等等。對於此種情形,辯護律師在庭上或者庭後均不能主動提出有可能加重被告人罪行的辯護意見。

需要特別指出的是,有人認為“如果辯護律師在法庭上,以被告人的行為不構成起訴書所指控的犯罪為由,提出檢察機關指控的犯罪不能成立的辯護意見,而不主動作‘輕罪辯護’,法官會毫不猶豫地從重處罰,這樣會嚴重損害被告人的利益”。其實,這種說法是站不住腳的。

理由是:第一,如上所述,整個刑事辯護分為“定罪”和“量刑”兩部分,辯護律師已經就“量刑”部分充分發表意見,無論法院最終如何“定罪”,均不存在“量刑”意見未予以充分表達的情形;第二,如果法院認定的罪名與檢察機關所指控的罪名一致的,那麽說明檢察機關指控的罪名成立,即便辯護律師主動作“輕罪辯護”,也很難取得實際辯護成效(部分案件可以考慮在庭後提交“輕罪辯護”意見);第三,如果法院認定的罪名比檢察機關指控的罪名更輕的,那麽即便辯護律師未當庭主動作“輕罪辯護”(上述第一、第二種可以徑直作“輕罪辯護”的案件除外),而隻是指出檢察機關所指控的罪名不能成立,也不會產生對被告人不利的後果。

相反,如果法院原本認為檢察機關所指控的犯罪不能成立,考慮讓檢察機關撤回起訴或者作其他處理(建議檢察機關變更起訴或者對多起事實、名項罪名中的部分事實、罪名不予認定等),而辯護律師卻主動提出了“輕罪”的辯護意見,大大增加了法院最終選擇作“有罪認定”的可能性,這樣做,顯然是對被告人不利的。


第3招:對案件事實與證據有爭議

實踐中,有時候控辯雙方對案件的事實、證據本身存在很大爭議,辯護律師如果認為檢察機關指控被告人的行為構成犯罪“事實不清,證據不足,所指控的犯罪不能成立的”,在法庭上可以僅就“定罪問題”作無罪辯護,至於“量刑問題”可以考慮在庭後適當時間再提交。否則,容易衝淡無罪辯護的主題,削弱辯護律師作無罪辯護的堅決態度、自信和底氣,從而會動搖法官在法庭審理過程中,對案件事實和證據的內心判斷。


第4招:對同種罪名(情節、數額)有爭議

辯護律師對案件的“定性”沒有異議,但對其中的情節、數額有異議,如傷害(輕傷、損失輕微)等侵犯人身權利犯罪以及盜竊、詐騙、搶奪等侵財型犯罪,認為還達不到追訴標準而作無罪辯護的同時,可以在法庭上提出相關“量刑意見”。

另外,辯護律師對強奸罪中是否屬於“輪奸”行為以及毒品犯罪中的涉案毒品數量等情節、數額問題,在認可被告人的行為已經構成犯罪的前提下,可以就有關量刑情節作“罪輕辯護”。


第5招:對行為性質(定性)有爭議

辯護律師(被告人)對案件的事實、證據總體上沒有異議,但對自己的“行為性質”有不同看法,涉及到“罪與非罪”等根本性問題。如存在正當防衛、緊急避險、意外事件等刑法“阻卻性”情形;屬於特殊主體依法履行職責行為;不屬於刑法調整的純民商事行為等等。

對於上述情形,辯護律師在法庭辯論階段作無罪辯護的同時,可以對被告人是否具有自首、立功情節及在共同犯罪中所起的地位、作用(主從犯)等法定、酌定情節,發表“量刑”意見。當然,也可以僅就“定罪”部分當庭發表無罪的辯護意見,而在庭後再提交“量刑”部分的辯護意見。


第6招:對犯罪形態有爭議

控方一般指控被告人已經完成犯罪行為或者認為已經達到了既遂的犯罪形態,而辯方通常認為屬於犯罪未遂、犯罪中止或者犯罪預備等處罰較輕的犯罪形態,繼而根據《刑法》總則第十三條規定“情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”,從違法程度、社會危害性的角度提出“無罪辯護”的意見。

對於此種情形,辯護律師也可以在法庭上就有關“量刑問題”發表自己的看法。

此外,實踐中還存在被告人未滿刑事責任年齡、係無刑事責任能力的精神病人及犯罪已過追訴時效、被告人死亡等無罪情形。

總之,辯護律師應當根據個案的不同情況,有針對性地選擇合理的辯護方案。但是辯護律師切不可完全脫離案件的基本事實和證據,對明顯構成犯罪的案件作無罪辯護,即“為無罪辯護而作無罪辯護”。這樣做,不但不會取得積極的辯護效果,反而會帶來一定的負麵作用,不利於最大限度地維護被告人的訴訟權利和其他合法權益,同時也與辯護律師的職業倫理道理不相符。

本文網址:http://www.sandronatalini.com/news/354.html

關鍵詞:安徽刑事辯護律師,安徽律師事務所,安慶律師事務所

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